Ely的程序性导向的司法审查理论
——《民主与不信任》读书报告（4） 孙婧文 法24 2012012856 导言 二十世纪五六十年代，政治家出身的沃伦法院积极介入政治，以抽象的条款和一般的宪法原则频繁的裁判侵害民权的法案违宪，被认为是司法能动性的典型。在理论上，这种行为受到了很大的质疑。正是在诸多质疑声中，Bickel在其《最小危险部门》中将著名的“反多数主义难题”明确的提了出来，并寻求解决方案。Bickel认为法官更适宜对宪法的价值进行判断，因为法官自身更像是一位学者，更有精力与能力去进行这种价值判断。 然而，Ely并不对Bickel的答案感到满意。 因为这种解释没有解决价值的来源或标准问题，从而不能有效的回答“大法官将自己的价值的标准强加于民众”或其他关于不民主的问题。 因此，Ely带着Bickel的问题意识提出了自己关于程序导向的司法审查方法，从而形成了一个“参与导向的、强化代议制”的司法审查理论。基于这个理论，一方面解决了诸多过于司法能动性判决的正当性问题，另一方面对司法审查的界限制定了适当的要求。 本文将主要围绕着《民主与不信任》的第四章，对Ely的程序性导向的解释方法（司法审查理论）加以总结与梳理，从而进一步提出自己的一些观点与疑问。 一、法院所扮演的角色 与Bickel的价值导向型理论不同，Ely的规范性的司法裁判理论在对司法裁判界定的同时就是在为法院所发挥的功效、扮演的角色进行界定。 Ely将法院比作求球场的裁判，裁判并不参与比赛的直接结果的判断，只是在比赛的过程中对程序进行裁判。法院所应该扮演的角色并不应该是结果性的，而是程序性导向性的。 Ely从1938年的“卡罗琳产品案”著名的第四注脚中产生了灵感。通过截取第四注脚的后两点并在此基础上进行进一步阐释，就构成了Ely所认为的司法审查可以进行的程序意义上的干涉的两种情况。一是在政治程序可能受到破坏的情况下，二是在少数人受到不公正待遇的时候。这两种情况，在Ely看来，恰好符合了沃伦法院所广泛关注的两个层面。一方面是疏通政治变革的渠道，另一方面是纠正对少数人的歧视。如果Ely的司法审查理论能成立，那么沃伦法院的很多有争议的判决的正当性都会得到证明。 疏通政治变革的道路与少数人的权利保护，这两项最高法院所应有的职能，旨在保护代议制程序的公正性，而非是确保程序结果与政策选择的正确性。所以，法院本身依据这种原理并不会威胁代议政治，反而会补充与强化代议制民主程序，进而从规范的角度回答了“反多数主义”的问题。 二、代议制民主 保障民主程序是为了更好的保证大众的参与性，保障少数人的利益则是为了更好的体现平等的价值。对于大众政治与平等主义，二者虽然时常结合在一起，但并不意味着二者是统一的。在很多情况下，多数人的统治甚至是与平等相悖的。因此，为了进一步理解这两个概念是如何结合在一个政治理论中，Ely集中讨论了美国的代议民主制。 从某种程度上，Ely将共和政治与代议制民主相等同，都将促进社会公平作为基础的价值。代议制作为结合统治者与被统治者之间利益的解决之道，以投票选举作为核心，确保统治者与被统治者之间形成利益共同体。然而，多数人的利益并不必然与少数人一致，这种情况尚不能保证少数人得到有效保护。因此，制宪者至少采取了两种措施保护少数人的利益：“列举清单”式的权利保障与多元主义的制度构造。 然而，奴隶制的继续实行使人们认识到，现有的这些保护少数人的宪法机制也是不充分的。为了继续保持政府乃是为了全体人民的利益而存在的共和理想，Ely拓展了代表理论，从而正面多数人的暴政这个问题。作者运用实质代表的观念与司法对少数人的保护相对应，而以选举为保障机制的多数人统治与实际代表的概念相一致。自此，Ely将大众政治与平等主义相结合。 三、支持性论证 为了支持这种参与导向的、强化代议制的司法审查方法，Ely从三个方面对此进行了论证。 首先，Ely对美国宪法本身的性质做了探索。通过对美国宪法的逐条分析，作者得出了如下结论：那些文字明确从而容易引发争议的价值保护条款难以存活下来。这说明宪法的压倒性着力点不在于对特定价值的确定与维护，而在于对程序与组织结构的关注。换言之，我们不能期望通过一劳永逸的定义能够取得对自由与幸福的保障。我们要通过参与程序的制定，通过这种程序而与时俱进的对宪法的内涵作出界定。Ely总结道：“美国宪法是一部名副其实的宪法，关注的重心在于组织结构上的问题。使美国宪法负有盛名的是，事实上也使美国本身负有盛名的是一套统治的程序，而不是一种处于统治地位的意识形态。” 通过第一个论证，我们可以简单的推导出剩下两个论证。一是这种强化代议制程序的司法审查方法，不同于与对立的价值保护的司法审查方法，他非但不与美国代议民主制的根本前提相冲突，而且还完全相支持。二是由于司法者作为程序专家（弱的意义上的解释）以及出于政治上的局外人的视角（强的意义上的解释），更有资格与能力执行司法审查的任务。 评价 我认为，Ely对司法审查理论的最大贡献不仅在于其为能动性行为提供了合理性的证明，更在于这种程序导向的理论对司法审查的界限进行了限定。这从很大程度上可以消除人们对司法权无限扩张的担心。 同时，正如Ely一直强调的那样，他的理论是规范的、程序的，这给我们审视宪法的一个新的角度。这一角度，我认为在宪法仍未发挥其“根本大法”效力的国家尤为重要。以中国为例，《宪法》似乎只起到一种价值宣告的作用。而如果借鉴Ely的理论，那么《宪法》作为具有程序性导向的文献将会更大程度的发挥其“实质性”作用。 然而，笔者对Ely完全否认宪法价值宣告作用的观点仍不能完全赞同。即使法官是由于某种立法侵犯了程序而对之进行司法审查，这仍无法摆脱法官在此过程中对此实际进行了价值判断。但无论如何，Ely的观点即使是片面的，也是一种“深刻的片面”。
让爱留在有生之年
（第十三届初赛二等奖） 河南省郑州二中高三 赵元祺 14岁那年，他因发烧请假提前回家了。 开门的刹那，他看见了一双粉色高跟鞋。心想：母亲从不穿高跟鞋的。父亲的隐情暴露了。年少的他有些不知所措，打电话给出差的母亲。尽管父亲一再向母亲道歉，并保证再也不会犯了。但是，发生的事就像水晶石碎了一个棱角即使粘得再结实，也不会如原来一样的美好。更何况母亲是个眼睛里容不得沙子的人。 不久，父母离婚了。离婚当天，父亲狠狠打了他一巴掌，大声痛骂他：你就是个败家子。离婚后的母亲，大病了一场，从此精神恍惚，得了抑郁症。 念旧情，父亲想给赡养费。母亲说，如果你要了，就不是我儿子。于是，为了撑起这个家，他开始去打工。 父亲渐渐成了这个城市的有钱人，开着名车一次次从他身边经过，还是要把钱给他，他都拒绝了。 不久，母亲去世了，家里已经所剩无几了。不服输的他，发奋读书考取了一所大学。4年大学，他靠助学贷款，勤工俭学，在校外兼做几份短工，甚至连扛水泥他都做过。高额的学费压弯了他的肩膀。但他心里牢记母亲生前的告诫，不接受父亲的钱。 父亲可就他这么一个儿子，希望他回家一起住。而他提出了要跟他断绝父子关系。这个要求深深地伤害了父亲。父亲也放出狠话：“穷死你个臭小子，我一分钱都不会留给你！”而他听到后冷笑着：“哼，我一分钱也不会要的，你的钱算个屁！” 24岁那年，他得了重病，医生下病危通知书了。这次，他被吓到了。医生问他家属呢？“家属？”母亲早已经去世了……父亲，那个跟他有血缘关系的人，他犹豫到底要不要打电话给他，最终他还是拨通了电话。“小刚……”父亲的声音有些激动。他佯装淡定地说：“我得了病，医生说手术要家属签字，如果你有空就来，没有就算了。” 这么多年他跟父亲形同陌路，父子之间像仇人一般。“他会来吗？他会为我签字吗？也许他早已经恨透我了。”电话挂断，他就一直呆呆的望着病房门口。令他没有想到的是，电话刚挂没多久，父亲好像是“飞”来的。手术很顺利，当他睁开第一眼，惊讶地看见父亲趴在床上，竟然抱着他的脚。这是那个英姿勃发的男人吗？这是那个我恨的人吗？“你，为什么抱着我的脚？”“我怕你醒了我不知道啊。”他的心微微一颤，泪水在眼珠子里打转，可表情还是依旧的冷漠。他忘不了过去的十年—— 出院时，父亲不敢给他钱，却给他买了一大包巧克力。“你小时候就爱吃巧克力，那时候家里没钱，我只给你买些最便宜的吃。”他回想着小时候，每次父亲下班回家，都会像魔术师一样才公文包变出他爱吃的巧克力。 三个月后的一天，他接到父亲现在女人的电话，“你父亲中风了，你去医院给他签字吧”他懵了。他曾经在心里无数次诅咒父亲赶紧死，可是当他看到昏迷不醒的父亲心里的痛无以言表，如果父亲走了，世上就一个亲人也没有了。他大声地叫:“爸，爸，我是小刚呀，你快睁开眼看看我啊。”他声嘶力竭地叫着，可父亲一直昏迷。他后悔自己太无情。那个女人见父亲没气色，卷东西不辞而别。接下来的日子，他就像当时自己病重父亲寸步不离地守在病床前照顾他一样照顾父亲。 皇天不负有心人，父亲的命终于保住了，可一直痴傻，手脚不会动，就会傻乐。但父亲却常常用手指着像巧克力的东西说：“让小刚吃，让小刚吃！”他起先没听清楚，等明白后泪流满面。父亲忘了自己也没有忘记他！ 他会陪伴父亲终老。 让恨，离去吧！让爱，留在有生之年。 （指导老师：张鸿雁）
静若止水
（二等奖） 山东德州一中 高二 耿庆达 合上记着细密笔记的语文课本，脑袋里还充斥着文言的古韵。一杯清水安静的立在桌角。我揉着些许酸痛的睛明穴，不觉想起老张的话——若是闲来无事，拿本书来看吧。身体似乎突然上了弦，起身走向书橱，漫无目的地翻着。突然，一片片暗色调的花瓣映入眼帘，一颗贴在上面的小星星格外惹眼。抽出来一瞧，正是那本平装的《汪曾祺散文》。 翻开书页，墨香犹存，只是边角泛着淡淡的黄。书的前几十页，均作了细致的旁批，就像课本上的笔记。书页慢慢划过指尖，那书中内容记得模糊，但与之相伴的回忆异样清晰。 “没有了！这种书暂时没货。” “怎么卖的这样快！前几天还见到了呢。” “是老师让来买的吧。学生这两天买这书的可真不少。”售货员一边说，一边打量着我。 我并不死心，转身继续在书店搜寻。看看是否有更好的书。 突然，一片片暗色调的花瓣映入眼帘，这包装吸引我将它抽出。这的确是我要买的散文，她隐匿在了“小说专栏。” “没想到你和这书还挺有缘的。这是最后一本。”粗心的售货员给了自己一个台阶下。我接过书，看着她精致的外衣，心里荡起一阵涟漪。 这“缘分之书”成为了我书桌与床头出现频率最高的“客人”。 在全班同学均有书待读时，老张开始让我们写读书笔记。班里有几个人获准在书中旁批，以此“充当”读书笔记。我是十分眼热这一“特权”的。因此，几次三番的软磨硬泡后，我也加入了“旁批一族”。 读进其中，一有所感，立即写下。每当完成一篇的精读，所用时分，早已超过了数篇读书笔记。 我开始觉得“亏本”时，老张把我的“爱书”借走了，说要检查一下作业。等待之日，一晃便过去了几个星期。心情渐渐“静“了。只是默默等待。 “爱书”归还到手中之时，那些花瓣间多了一颗小星星，扉页出现了几个字：“沉下心来”。小星星据说是某位顽童的杰作，那四个字，是老张说的最多的话。 弹指一挥，匆匆二年。下了二年的决心，磨砺了二年的心境。每当我遇到事情开始躁动的时候，便捧起这本书。那平淡的文字，风趣的调侃，家常的琐事，还有那几个字，都让我平静许多，释然不少。 老张素爱人，终日教我们做人。过去的岁月中，数次用各种方式让我懂得“静若止水”。水一般的行文，水一般的处事为人。可惜，幡然醒悟，总觉太晚。 透过书页，我看到了老张的眼睛，似水般稳重。想到这儿，我更加专注而平静地翻着书。 一杯清水，安静地立在我的桌角。 点评：《静若止水》一文清新浅淡地娓娓道来“我”寻书、读书、批书等“爱书”至极。然急躁的心性在“批书”中暴露，在“借书”中领悟“静若止水”的含义，隽永含蓄的点明题意：“水一般的行文，水一般的处事”，意蕴深远。小作者的心思细腻，文笔如再饱满便是极佳。
Mekong River Flow Data Analysis
Mekong River Flow Data Analysis Nam Sokleang VIEW: Mekong River Flow Data Analysis
用制度理论的视角分析企业并购整合
摘 要 企业并购是一项高风险与高收益并存的商业行为, 许多企业希望通过并购转嫁产业危机, 规避投资风险, 化解企业债务, 扩张企业规模，达到“1+1>2”的协同效用。然而,事实表明，并购的成功率并不高，只有可怜的%30。其中一个重要的原因是企业在并购整合过程中只注重组织内部属性差异，以及整合的方法，而忽略了并购整合所面临的外部制度，这些制度对企业的并购整合有着重要的约束作用。因此，主并企业要有效并购整合目标企业，要多多关注企业的外部制度环境，沉着有准备的面对各种制度的约束，以达到高效的并购整合，实现企业价值的最大化。本文在让大家对并购整合理解的基础上，通过对企业并购整合过程中面临的制度问题进行分析，并对TCL收购阿尔卡特失败案例的分析，提出企业在并购整合过程中克服制度约束的建议。 PDF File: 用制度理论的视角分析企业并购整合
记政府信息公开
一、申请目的 大连地铁建设项目作为“十二五”规划中一个重要投资项目，自2009年开始建设以来一直深受人们关注。其建设的积极意义在于缓解大连市过重的地面交通压力，但是对于位于辽东丘陵拥有复杂的地形地貌且面积较小、三面环海的大连来说，其建设一直在民众中处于争议之中。 今年，就我亲眼所见，许多原有的美丽的广场因建地铁而被拆迁，原本干净整洁的城市多出了许多的工地，附近的楼房变得满是积垢……与此同时，种种地铁建设资金使用失控、事故频发等“谣言”四起…… 鉴于对家乡建设的关注以及对地铁建设项目本身的诸多疑惑，我选择了关于大连市地铁建设项目的一系列问题作为本次政府信息公告开申请的内容。 我的申请内容总体概括为如下几个方面： 1. 关于大连市地铁建设的资金问题（投入及使用状况） 2. 关于大连市地铁建项目的具体信息： 线路名称 长度 工期 3. 关于大连市地铁建设过程中出现的事故信息 对于上面三个方向的问题，我分别向国家发改委、国家财政部；大连市财局、发改委以及建委提出。目的是想要通过对国家资金的投入与地方的使用状况的对比，通过地铁建建设的规模与工期与国际一般地铁建设进行对比以期找出大连市地铁建设的是否存在过度浪费、追赶工期等问题，并试图发现这些问题是否与地铁事故有关。 当然，想法是美好的，但由于我的问题是一个系列的，而且涉及的部门较广，操作起来困难重重。 Click here for PDF file: 2012012856_465123_588801121_┬╝C╠ºO╠â├╛┬╕┬«├ÉA╠èI╠ê┬ó┬╣┬½┬┐┬¬
Why Old Book Covers Tell Us How Readers Once Imagined a Story
A book cover is not the book itself, but it reveals how publishers hoped readers would interpret the work at a particular moment.
Why Short Stories Often Begin After the Real Story Has Already Started
Short fiction has little room for prolonged explanation, so many memorable stories begin when a situation is already in motion.
一瓶可乐中的人生哲理
北京理工大学附中 高一（8）班 刘北南 生活与现实的关系，恐怕没人能说得清。生活就是要规规矩矩的活，而现实则是根据实际感性的对支配自己的行为。只有十五年阅历的我，恐怕连其中的百分之一都没参透出来。人的大脑是多么的神奇，总是构思出一些奇妙的东西，但往往只是想想而已，之所以无法按照理想中那样去做，这其中包含了太多的因素，但最主要的，还是因为受现实的控制。随着年龄的增长，对我身边人和事的不断感悟，对整个社会的认识不断加深，我收获了许多。从小老师就教育我们做人要有一个度，也就是所谓的标准，只有达到了这个标准，你的人生才是有价值的。但是我却不以为然，因为发生在我身边的事情让我了解到，原来有时候一味的强调依照标准做事，不仅不会达到预期的效果，还会让你在一瞬间感觉到，原来规规矩矩的做事，是多么的不理智。 记得那时千年的夏天，我和父母一起出去吃饭。那是一家经常光顾的餐厅，店内设施菜色和价位都一般，只因它的服务质量高，这也是我们一家人钟爱它的原因。很快，按照惯例点了几道菜，我们便静静地坐在座位上等候。这里的生意总是那么好，好的令旁边饭馆的老板羡慕不已，由此也不难看出没这里的老板一定对员工非常严格。我望着服务员来来去去忙碌的身影不由得发出一阵感慨。“这家餐馆虽然不大，但服务员的素质这么高，老板真是用心良苦！”妈妈特意看着我说。我明白，她是想教育我无论做什么事都要严格要求自己。 我当然知道这一点，从小大大，我一直是一个做事有原则的人。可是当我看到发生在自己身边的一些“不守规矩”的行为，那些所谓的做人的标准和生活准则便会在心里动摇。因为在他人的眼里，面对这些扰乱秩序侵害他人利益的行为，早就成了社会上的正常现象。我看到的，只有冷漠而已。我好怕自己长大后也变得这样自私甚至病态。每当看到这家餐厅服务员辛勤的劳动和顾客满意地笑容，我才坚定了自己的想法，那就是要老老实实做人。 菜一盘盘端上来了，这次的香辣牛肉似乎比平常更辣了，没吃几块，就辣得我眼泪直流。实在忍不住了，我冲服务员说了一句：“阿姨！我要一瓶冰可乐……”那个阿姨正忙着为另一桌的客人写菜单，所以她头也没抬的和我说了一声：“自己拿吧！”见此情景，我只好冲向了前台，和那里的服务员说了一声，这才解了我的燃眉之急。很快，一桌子的菜被我们都吃的精光，我和爸爸满足的拍着肚子。正当我们结完账要走的时候，我不经意的瞟了一眼桌上的菜单，也就是这一个动作，使后来的情况发生了巨大的变化。其实也没什么，只是看到服务员没有将我后来要的可乐加进菜单里，那么钱自然也就没有算。我拿起菜单便向前台走去，经核实才发现，原来真的是那个阿姨因为太忙忘记写了。我很高兴，欣然的将未交的的十元钱递了上去。经理夸奖我的时候我反倒有些不好意思了。这要是换了别人，早就溜之大吉了吧！我在心里为我的诚实暗自窃喜。却在转身听到了一个声音，是经理的。“你是怎么回事？居然忘记了一瓶可乐！还好人家把钱给送回来了！扣你这个月奖金！”啊？我下意识的转过头去，看到那位阿姨红着脸，站在原地一动不动。会不会太严重了？我又回去找到了经理，向他说明了情况并问他是否能减轻对那位阿姨的处罚。只见他笑着说：“这是我们的规定啊！如果这次原谅了她，对其他员工岂不是不公平？”我沉默了，经理的确说得有道理，做人不就应该按照规矩办事吗?更何况要管理一家餐厅更是需要严格的规定的。想想也觉得没什么了，便转身离离开了。 可紧接着爸妈的对话又让我陷入了困惑当中。“如果不去补交那可乐的钱，哪个服务员也不会被处罚。这孩子太冲动了。”“这是什么话，从小就要教育她诚实，现在就想着贪小便宜，长大了怎么办？”“那家饭店生意那么火，一天不知能挣回多少瓶可乐！为了一瓶十块钱的可乐却要配上一个月的奖金！到底哪个值?”我顿时恍然大悟。是啊，如果我没多看那一眼，没发现菜单上的错误不就什么事情也没有了？可事实上我偏偏看到了；如果我没有补交可乐钱而若无其事的离开那位阿姨是不是也不会受到处罚了？可事实上我偏偏“固执”的去“揭发”了服务员的错误。或许是为了满足自己的虚荣心，但是更多的是从小在脑海里根深蒂固的生活准则。生活准则告诉我们做人要诚实，但生活准则有没有告诉我们应原谅他人小小的错误？不，这不是错误的问题，而是原则性的问题，既然破坏了这个原则就要承担后果。我这样想着，但是心里还是觉得不舒服。会不会真的是自己太一板一眼了？那位阿姨涨红了的脸总是在我的脑海里挥之不去。她受处罚的原因，表面上是因为她犯了一一个小小的错误，实际上主要的导火索还是我。我的心里好矛盾，到底怎样才是对的？生活中的准则趋势我做出了当初的决定，但事后带来的后果却是我不愿意看到的，在某种程度上讲我这是实事求是，但在另一种程度上我是不是就是一个死板而又不会为他人着想偏执的人？ 我们应该按照生活的准则规规矩矩的生活，我们也应该根据现实的情况慎重考虑自己做出的决定是否妥当。但当两者并存的时候，究竟孰轻孰重？我们应该怎样取舍？又或者，我对生活准则的理解就是错误的，它的实际意义应该是在遵守原则的情况下，融入现实的感性和深思熟虑。 http://pic16.nipic.com/20110824/8227402_191819166130_2.jpg
Red Sorghum
什么是英雄？什么是伟人？在红太阳的照耀下，英雄好汉的头上无一例外顶着光环。那光环如此耀眼，让人目眩神迷，让人忘了英雄好汉拉的屎也是臭的。是男人，就难免花心；是女人，就难免发春；是人，就会有小肚鸡肠睚眦必报；……是英雄，必然杀人不眨眼。《红高粱家族》里的人，真实到不像人，只是一群没有进化完全的半人半兽的存在。他们活着，不标榜道德；他们冲锋杀敌，不呐喊口号；他们死前不交党费。 全书最后一个小节，一直以讲述者身份出现的“我”，终于露了正脸。短短三页纸，却是全书极其重要的部分，使得全书充满了反思和虔诚的忏悔。但是，正是这最后一笔，让整部书具有了寻根的意义，让红高粱的生命力传承了下去，让这个家族生生不息，让读者抛书后陷入沉思：忘了本，人生就如同脚踩浮云，离开了大地，我们将飘向何方？ 王震
